據(jù)Wind統(tǒng)計(jì),A股市場(chǎng)無實(shí)際控制人的上市公司在逐年增多。2014年為119家,2015年為124家,2016年為144家,2017家為155家。原因有很多,如:大股東所持股數(shù)太少,占比低于10%或大股東與二股東持股數(shù)額接近等。

控股股東、實(shí)際控制人在上市公司運(yùn)營(yíng)、發(fā)展及治理中起著重要作用,影響著上市公司的發(fā)展軌跡和運(yùn)營(yíng)風(fēng)格。實(shí)際控制人的變更往往會(huì)造成股價(jià)大幅波動(dòng)。

我國(guó)當(dāng)前法律法規(guī)對(duì)控股股東、實(shí)際控制人的信息披露要求、公開透明程度,明顯不如對(duì)上市公司的要求嚴(yán)格。因此,控股股東、實(shí)際控制人在對(duì)自身約束不嚴(yán)格的情況下,違規(guī)概率較大。一旦違規(guī),上市公司、中小投資者則損失嚴(yán)重,不可不察。

證監(jiān)會(huì)于2018年6月15日在官網(wǎng)發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》(征求意見稿)中,就增加了“加強(qiáng)對(duì)控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方的約束”等條款。

上海證券交易所《上交所2017年紀(jì)律處分情況綜述》提到,控股股東及實(shí)際控制人的違規(guī)主要是隱瞞控制地位逃避應(yīng)有義務(wù)以及濫用控制地位實(shí)施利益輸送等情形。

深交所相關(guān)負(fù)責(zé)人在2017年報(bào)監(jiān)管工作回答記者時(shí),表示股東行為尤其是控股股東行為越來越受市場(chǎng)關(guān)注,深交所在這方面的監(jiān)管力度也在加強(qiáng)。

由此可見,在立法、司法、執(zhí)法機(jī)關(guān)共同推動(dòng)下,控股股東、實(shí)際控制人已納入監(jiān)管視野,將成為上市公司治理的重要組成部分。

一、控股股東

《公司法》規(guī)定,控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足50%,但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

如某股東持有50%以上股權(quán),則不可能出現(xiàn)第二個(gè)超過持股50%的股東,亦不可能存在兩個(gè)或兩個(gè)以上主體為共同控股股東的情形,故該股東應(yīng)為單一控股股東。

如沒有股東持有50%以上股權(quán),若2名股東持股比例都超過30%,一般股權(quán)比例最高的作為控股股東;若2名或2名以上股東持股比例均未超過30%,控股股東又如何判定呢?以上不同情況,需具體案例具體分析。

(一)兩個(gè)股東都持股30%以上,以股權(quán)比例高的作為控股股東

方正電機(jī)2007年招股說明書里就出現(xiàn)2個(gè)30%以上股比的股東,實(shí)際控制人為張敏。

?方正電機(jī)招股說明書,截至2007年3月31日

(二)多個(gè)控股股東并存

景旺電子(603228)在其2016年年度報(bào)告披露,有三個(gè)控股股東(一致行動(dòng)人)。

景旺電子2016年年度報(bào)

根據(jù)年報(bào)描述,該公司總股本為 40,800 萬股,深圳市景鴻永泰投資控股有限公司、智創(chuàng)投資有限公司和東莞市恒鑫實(shí)業(yè)投資有限公司分別直接持有本公司 37.26%、37.26%和 5.61%股權(quán),系該公司控股股東。

(三)無控股股東

國(guó)民技術(shù)(300077)股權(quán)分散,無控股股東。

國(guó)民技術(shù)2017年年度報(bào)告

該公司年報(bào)描述,截止本報(bào)告期末(2017年底),劉益謙先生持有公司 24,691,300 股股份,占公司股本總額的 4.38%,為公司第一大股東。公司股權(quán)分散且股東持股比例較低,對(duì)照《公司法》《上市公司收購(gòu)管理辦法》及《上海證券交易所股票上市規(guī)則》等相關(guān)法律法規(guī)對(duì)控股股東、實(shí)際控制人的定義和關(guān)于擁有上市公司控制權(quán)認(rèn)定的相關(guān)規(guī)定,認(rèn)為公司不存在控股股東。

二、實(shí)際控制人

《公司法》規(guī)定,實(shí)際控制人是指雖不是公司的股東,但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排,能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。證監(jiān)會(huì)認(rèn)為,認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬,既需要審查股權(quán)投資關(guān)系,也要根據(jù)實(shí)際情況,綜合對(duì)發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響、對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名及任免所起的作用等綜合判斷。

在實(shí)踐監(jiān)管工作中,證監(jiān)會(huì)已擴(kuò)大了實(shí)際控制人內(nèi)涵,將實(shí)際控制人界定為擁有公司控制權(quán)的人,不再受“不是公司的股東”的限制,直接或間接持有股權(quán),均可界定為實(shí)際控制人,存在將控股股東和實(shí)際控制人界定為一人的案例。

對(duì)于自然人投資控股的上市公司,實(shí)際控制人和控股股東可存在重合的情形。根據(jù)公開資料及研究資料,較為特殊實(shí)際控制人類型包括國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)關(guān)、大學(xué)、研究院所、職工持股會(huì)、集體所有制企業(yè)、外資。

(一)共同控制,即一個(gè)團(tuán)體控制一個(gè)上市公司

共同控制下的控制權(quán)分為兩種情形:在團(tuán)體內(nèi),以某一方作為主導(dǎo),其余是這個(gè)主導(dǎo)方的一致行動(dòng)人。主要看這個(gè)主導(dǎo)方是否發(fā)生變化,一旦發(fā)生變化,則實(shí)際控制人就變化。

在團(tuán)體內(nèi),非一方主導(dǎo),由兩方或者多方來主導(dǎo),則起主導(dǎo)作用的任何一方發(fā)生變化,就認(rèn)定為實(shí)際控制人發(fā)生變化。如果核心主導(dǎo)幾方未發(fā)生變化,其余非核心方發(fā)生變化,則實(shí)際控制人沒有發(fā)生變化。

積成電子(002339)《一致行動(dòng)協(xié)議》簽署后,楊志強(qiáng)、王浩、嚴(yán)中華、王良、馮東、孫合友、張志偉、耿生民成為公司實(shí)際控制人。

積成電子2017年年度報(bào)告

(二)無實(shí)際控制人(兩種情況)

1.有控股股東、無實(shí)際控制人

神州信息(000555)2017年度報(bào)告披露,公司的控股股東為神碼軟件。由于神碼軟件是神州控股的全資子公司,而神州控股股權(quán)結(jié)構(gòu)分散,不存在實(shí)際控制人,因此公司無實(shí)際控制人。

神州信息2017年年度報(bào)告

2.無控股股東、無實(shí)際控制人??

梅雁吉祥(600868)2017年度報(bào)告披露,因公司股權(quán)分散且股東持股比例較低,公司對(duì)照《公司法》《上市公司收購(gòu)管理辦法》及《上海證券交易所股票上市規(guī)則》等相關(guān)法律法規(guī)對(duì)控股股東、實(shí)際控制人的定義和關(guān)于擁有上 市公司控制權(quán)認(rèn)定的相關(guān)規(guī)定,認(rèn)為本公司不存在控股股東。

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三、總結(jié)

從目前IPO預(yù)披露信息來看,有個(gè)別公司無控股股東、實(shí)際控制人。發(fā)審委關(guān)注認(rèn)定無控股股東和實(shí)際控制人的依據(jù)是否充分,是否符合實(shí)際情況;同時(shí)也關(guān)注對(duì)經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定性的影響。

對(duì)于上市公司的監(jiān)管,最終還是要有一套健全而且有效的控制和管理體系,確保公司治理、股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)決策的穩(wěn)定,使公司依靠?jī)?nèi)在的生態(tài)系統(tǒng)健康有序運(yùn)行,最終以可持續(xù)的盈利能力為股東帶來價(jià)值最大化。(許秋實(shí))