原高管突遭刑拘

對康達爾而言，原高管突遭刑拘不啻于飛來一只“黑天鵝”。但從二級市場反應看，公司股價卻在8月14日和8月15日兩個交易日出現(xiàn)了連漲的景象。記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，這一有悖于常理的現(xiàn)象背后，與中小股東對原“華超系”管理層近年來在公司內(nèi)控和治理上的質(zhì)疑不無關(guān)系。而這與此次警方刑拘3位高管的理由——“涉嫌背信損害上市公司利益罪”不謀而合。

“背信損害上市公司利益罪，主要是指上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人違反忠實義務，進行違規(guī)利益輸送等行為，損害上市公司權(quán)益的行為?！睆V東卓建律師事務所合伙人張維光告訴記者，從刑法上看，背信損害上市公司利益罪屬于結(jié)果犯罪，即需要對上市公司造成損害后果。形式上比如讓上市公司為沒有償還能力的主體提供擔保，高于公允價格采購商品或服務等都有可能觸犯該罪名。

記者查詢中國裁判文書網(wǎng)發(fā)現(xiàn)，過往已經(jīng)宣判的涉及背信損害上市公司利益罪的案件有兩起。一樁是廣東省珠海市中級人民法院于2017年2月宣判的博元投資董事長余蒂妮一案，最終法院判決余蒂妮背信損害上市公司利益罪不成立，但違規(guī)披露、不披露重要信息罪成立。博元投資因此成為國內(nèi)資本市場第一家因重大信息披露違法而被終止上市的公司；另一樁是安徽省蕪湖市三山區(qū)人民法院于2017年4月10日宣判的新集能源原董事長劉誼案。在此案中，劉誼因犯背信損害上市公司利益罪被判處有期徒刑10個月，并處罰金人民幣10萬元。

回溯羅愛華擔任康達爾董事長期間的公司治理情況，多位中小股東及華超控股的對手方京基集團都指出，上市公司在內(nèi)控方面存在諸多瑕疵乃至違規(guī)行為。

“我當時是看好公司前景才買入公司股票的，后來發(fā)現(xiàn)公司管理層的一些做法令人看不懂?！笨颠_爾的一位中小股東告訴記者，自己兩年前買入康達爾股票，當時主要看中了公司在地產(chǎn)業(yè)務上的增長潛力。但后來上市公司管理層未經(jīng)股東大會決議，擅自與中建一局簽署了239億元建設(shè)施工合同。這種操作讓很多中小股東不放心。

記者了解到，這位中小股東所說的施工合同是康達爾2016年簽署的山海上城二、三、四期開發(fā)項目。2016年4月24日，康達爾公告，與中建一局就康達爾山海上城二、三、四期工程和沙井工業(yè)園舊改項目簽署施工合同，總工程款達239億元，項目建設(shè)成本分別為11333元/平方米、10476元/平方米。此外，合同約定中建一局按照由深圳市中外建建筑設(shè)計有限公司設(shè)計的施工圖來施工建設(shè)，而中外建公司正是華超控股下屬控股子公司。

對于這份合同，中小股東質(zhì)疑的焦點在于定價是否虛高、是否涉及關(guān)聯(lián)交易以及董事會是否有權(quán)不經(jīng)過股東大會決議就做出上述簽約決策。

“按照當前的行情，一般普通商品住宅每平方米的建安報價在3000元左右?！比A北一家房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的造價工程師告訴記者，建安合同的總價款一般是按照清單計價規(guī)則來計算，根據(jù)材料和施工范圍的不同價格有所差異。這主要是根據(jù)施工的范圍以及所采用的水泥、鋼筋等原材料規(guī)格不同造成的。

對于這份報價遠高于行業(yè)平均水平的合同，京基集團曾向康達爾董事會“發(fā)難”。京基集團在向康達爾董事會遞交的提案中稱，懷疑“公司存在未經(jīng)決議程序私自與公司控股股東華超投資下屬控股子公司違規(guī)關(guān)聯(lián)交易進行利益輸送的情形，并在關(guān)于《施工合同》的公告中故意隱瞞該等違規(guī)關(guān)聯(lián)交易信息?！?/p>

對此，康達爾表示：“公司與中外建公司的關(guān)聯(lián)交易均經(jīng)公司獨立董事事前審核，并經(jīng)公司董事會審議批準，依法履行了相關(guān)的審批程序，不存在損害公司和全體股東合法權(quán)益的情形?！?/p>

不過，與康達爾管理層上述說法相悖的是，根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2014年修訂）》第9.3條規(guī)定，上市公司發(fā)生的交易成交金額（包括承擔的債務或費用）占公司最近一期審計凈資產(chǎn)的50%以上，且絕對金額超過五千萬的，應該在經(jīng)董事會通過后提交股東大會審議。

除了2016年的這份令人生疑的重大合同，有中小股東同時指出，康達爾管理層在今年選聘審計機構(gòu)的操作中存在疑似違規(guī)的行為。記者了解到，在康達爾今年5月31日披露的關(guān)于收到瑞華會計事務所的函件暨提示性公告中，瑞華會計事務所指出，康達爾于2018年1月3日便與瑞華簽訂了2017年年報審計業(yè)務約定書，并于1月31日支付了相關(guān)審計費用。

記者查詢康達爾公司章程發(fā)現(xiàn)，第八章第三節(jié)第一百五十九條明確規(guī)定，“公司聘用會計師事務所必須由股東大會決定，董事會不得在股東大會決定前委任會計師事務所。”同時，第一百六十一條規(guī)定，“會計師事務所的審計費用由股東大會決定?！钡诮衲陼媽徲嫏C構(gòu)聘用中，康達爾董事會的相關(guān)操作出現(xiàn)了與上述公司章程規(guī)定相悖的情況，康達爾董事會在未經(jīng)過股東大會表決的情況下就提前與相關(guān)會計師事務所簽訂了2017年年報審計的“約定書”，并支付了相關(guān)費用。